Обычай как источник гражданского права в россии

2. Обычай как источник гражданского права

См. ст. 129-131 КТМ, где речь идет о погрузке и выгрузке грузов.

В ст. 5 ГК дается определение обычая делового оборота, кото-рым признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафикси-ровано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, в суде заин-тересованная сторона вправе обосновывать наличие обычая, исполь-зуя общие правила гражданского процесса и способы доказывания. Однако обычай не может противоречить нормам законодательства и условиям заключенного между сторонами договора.

В ГК неоднократно встречаются указания на то, что права и обя-занности сторон определяются обычаями делового оборота, если иное не предусмотрено законом или условиями обязательства (ст. 311, 312, 315, 316 и др.). Действующие отечественные обычаи изучаются торгово-промышленными палатами и публикуются в виде соответ-ствующих сборников. В Российской Федерации были опубликованы обычаи важнейших морских портов.

Но в ст. 5 ГК не говорится о возможности обращения к обычаям, сложившимся в иных, некоммерческих сферах, что надо считать пробелом его общих норм. Однако в ряде последующих статей ГК содержатся отсылки к обычаям национальным (ст. 19) и местным (ст. 221). Поэтому надлежит считать, что ГК допускает применение обычая также в некоммерческих сферах, и юрисдикционные органы, обосновывая свои решения, на такие обычаи вправе ссылаться.

Особенность обычая как источника гражданского права состоит в том, что, в отличие от норм законодательства, он всегда диспози-тивен, и поэтому стороны могут от него отступить. Это практически важное правило прямо выражено в п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК приме-нительно к договору (договорное условие сильнее обычая) и должно применяться также к недоговорным обязательствам.

X Международная студенческая научная конференция Студенческий научный форум — 2020

ОБЫЧАЙ КАК ИСТОЧНИК ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

нем законодательство, в какой форме он содержится, какова его роль? Попытаемся все эти аспекты рассмотреть в данной статье.

Итак, обычай законодательно в РФ закреплен как источник права. Статья 5 Гражданского Кодекса определяет его как сложившееся и широко применяемое в ка-кой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе [1].Так, М. Ф. Владимирский-Буданов высказывал мнение, что обычай выражается в однообразном повторении одних и тех же юридических действий и обладает определенными свойствами (обязательностью, религиозным значением, этничностью и консервативностью) [2]. Так же можно сказать, что обычай – это общепринятый порядок, традиционно установившегося правила общественного поведения. Но ст. 5 Гражданского Кодекса не говорит о случаях обращения к обычаям, сложившихся в иных, некоммерческих сферах. По мнению автора данное следует считать пробелом его общих норм.

Однако в ряде последующих статей Кодекса содержатся отсылки к обычаям национальным, в них говорится о том, что гражданин при приобретении и осуществлении права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая (ст. 19) и местным, они трактуют что, в случаях, когда в соответствии с законом, об-щим разрешением, данным собственником, или в соответствии с местным обычаем на определенной территории допускается сбор ягод, добыча (вылов) рыбы и других водных биологических ресурсов [3], сбор или добыча других общедоступных вещей и животных, право собственности на соответствующие вещи приобретает лицо, осуществившее их сбор или добычу (ст. 221). Следственно, надлежит считать, что Гражданский Кодекс допускает применение обычая также в некоммерческих сферах, и органы юрисдикции, обосновывая свои решения, на такие обычаи вправе ссылаться.

Примерами обычая являются платежи за аренду или найм помещения, законодательство не как не закрепляет сроки исполнения этих действий. Следует отметить, что обычай имеет большую историческую ценность. На Руси обычай являлся важнейшим регулятором общественных отношений. С приходом светской власти, такая форма как обычай изжила себя. Возрождение правового обычая, как самостоятельного источника права началось только в период с 1990 года.

Известно, что еще с давних времен обычай зарождался в предпринимательской деятельности [4]. Именно там большинство вопросов решалось устными говорами и обычаями, которые складывались на протяжении всей истории. Можно сказать что, обычай действовал только в сфере обязательственного права, причем не во всей его части, законодатель того времени закрепил его именно так.

Если говорить о вещном праве, то и там имел быть обычай. Ученые юристы часто указывали на проблемы, на основании этого 30.12.2012 в силу вступил ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», который заменил категорию «обычаи делового оборота» на «обычай» [5]. После внесения уточнений, обычай перестал быть только источником предпринимательских вопросов.

Со временем обычай из бытового виденья перешел в правовое и стал юридическим, приобрел статус источника права. Это произошло по причине того, что законы не всегда в силах предусмотреть все виды отношений, возникающих между участниками, им часто самим приходится решать различные споры и вопросы. В том случае, когда участники не в силах сами решать различные споры, они прибегают к помощи суда.

Так, истец обратился в суд с иском к ответчику о взыскании материального ущерба, причиненного утратой скота. В обоснование иска указано, что у истца в хозяйстве имелась стельная телка, которая была передана ответчику, впоследствии последний потерял ее.

ходе рассмотрения дела истец требования уточнил, просит взыскать ущерб в размере некой суммы рублей, то есть без учета вырученных от продажи мяса.

судебном заседании представитель истца, исковые требования поддержал, указав на основания, изложенные в тексте уточненного искового заявления, дополнительно пояснив, что истец передал ответчику принадлежащих ему коров, в том числе и потерянную телку, для пастьбы.

Судом было установлено, что между ответчиком и истцом был заключен в устной форме договор об оказании услуг. В совокупности статей 56, 310, 15, п. 1 ст. 779, ч. 1 ст. 1064, ч. 1 ст. 5 суд принял решение отказать в удовлетворении искового заявления.

Ссылаясь на статью 5 Гражданского Кодекса, суд указал, что ответчик оказывал услуги жителям села, в том числе в соответствии с обычаями. То есть сложившимися и широко применяемыми в какой-либо области предпринимательской деятельности правилами поведения, не предусмотренными в законодательстве, с теми условиями, правами и обязанностями сторон, которые были приняты на собрании жителей села и применялись ежегодно до этого [6].

Таким образом, можно сказать, что применение обычаев играет большую роль

отношениям между субъектами гражданского права. По сей день, обычай действует и применяется в различных спорах между ними.

Стоит также отметить, что обычай так же встречается и в других источниках права. Примеры признания государством правовых обычаев можно найти в ст. 130, 131, 132 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации. В частности, в ч. 1 ст. 130 Кодекса установлено, что срок, в течение которого перевозчик предоставляет судно для погрузки груза и держит ею под погрузкой без дополнительных к фрахту платежей (сталийное время), определяется соглашением сторон, при отсутствии такого соглашения — сроками, обычно принятыми в порту погрузки [7].

На наш взгляд, под обычаем, который в силу статьи 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении гражданско-правового спора, следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2020 № 25 «О приме-нении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» указано, что подлежит применению обычай как зафиксированный в каком-либо документе (опубликованный в печати, изложенный в решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, засвидетельствованный Торгово-промышленной палатой Российской Федерации), так и существую-щий независимо от такой фиксации. Доказать существование обычая должна сторона, которая на него ссылается (статья 56 ГПК РФ, статья 65 АПК РФ). Согласно пункту 2 статьи 5 ГК РФ обычаи, противоречащие основным началам гражданского законодательства, а также обязательным для участников соответствующего отношения положениям законов, иных правовых актов или договору, не применяются [8].

студенческой жизни так же имеются некоторые обычаи. Например, класть пятирублевую монету под левую пятку, априори число 5 приносит удачу в учебе и похвалу, или же в ночь перед экзаменом раскрытой зачетной книжкой размахивать в окно и кричать: «Халява – приди!». Также существует студенческий обычай на экзамен не надевают новой одежды. Лучше одеть ту, в которой в прошлый раз была получена хорошая оценка. В Коми республиканской академии есть обычай «Посвящение в студенты», этот праздник перешел в некую традицию, устраивать испытания для вновь прибывших студентов.

семейных отношениях обычай занимает более объемную часть. Многие семьи с приходом тепла отправляются на пикники на природе, для таких семей это является обязательным делом в период летних дней. В некоторых семьях, существует обычай начинать праздники торжественной речью самого старшего члена семьи, тем самым подчеркивается важность праздника, уважение к членам семьи. На Руси существовал обычай передачи вещей. Например, девушке, которая собиралась обвенчаться, бабушка передавала шкатулку или часы дедушки, эти семейные реликвии хранились в укромном месте молодоженов. Также можно обозначить прекрасный обычай давать имена в честь кого-нибудь из членов семьи. Так, по рассказам студентов группы в которой обучается автор статьи, девочку назвал Машей дедушка, поскольку его супруга (бабушка Маши) носила это красивое имя. Другого мальчика из группы назвали Денисом в честь деда, который воевал на войне и был добрым, хорошим человеком.

Кроме того, русским обычаем и является присвоение отчества. Отчество отличает человека от тезки, проливает свет на родство и выражает почтение. Семейные обычаи сближают всех родных, делают семью крепкой и дружной.

заключение хотелось отметить достоинства и недостатки обычая, которые по наше мнению, имеются в гражданском праве. Достоинства обычая таковы: он выражен доступным языком; существует в устной форме; возникает с низов, в силу этого полнее выражает волю народа, его потребности; большая добровольность в исполнении (так как основан на привычке). Недостатки условные, и являются не основными: неопределенность, так как не зафиксирован в письменном виде; носит консервативный и региональный характер.

Блез Паскаль говорил: «Обычай правомочен по той простой причине, что общепринят, в этом смысл его таинственной власти» [10]. По мнению автора, обычай будет применяться еще на большом протяжении времени, так как обществу удобна его форма закрепления и действия.

Ссылки на источники

Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1. ст. 5. п. 1: федеральный закон от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ.

Владимирский-Буданов М. Ф. Обзор истории русского права. – Ростов н/Д, 1995. – С. 108–111, 295.

Иванова Ж. Б., Молчанов Б. А. Охрана водных живых ресурсов: организационные, гражданско-

правовые, уголовно-правовые проблемы: монография / Коми респ. акад. гос. службы и упр. – Сыктывкар, 2010.

Иванова Ж. Б., Касперских Е. Ф. Проблемы правового регулирования государственной имущественной поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства // Российская юстиция. – 2020. – № 8. – С. 47–49.

О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: федеральный закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ (ред. от 04.03.2020).

Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 N 81-ФЗ.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2020 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Читайте так же:  Традиции и обычаи у узбеков

§ 2. Обычай как источник гражданского права.

Обычай в современных государствах, имеющих развитое законодательство, не играет большой роли и применяется преимущественно во внешнеэкономических отношениях. Однако в ряде норм ГК и некоторых актах законодательства РФ содержатся ссылки общего характера на обязательность обычая.
В ст. 5 ГК дается определение обычая делового оборота, которым признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, в суде заинтересованная сторона вправе обосновывать наличие обычая, используя общие правила гражданского процесса и способы доказывания. Однако обычай не может противоречить нормам законодательства и условиям заключенного между сторонами договора.
В ГК неоднократно встречаются указания на то, что права и обязанности сторон определяются обычаями делового оборота, если иное не предусмотрено законом или условиями обязательства (ст. 311, 312, 315, 316 и др.). Действующие отечественные обычаи изучаются торгово-промышленными палатами и публикуются в виде соответствующих сборников. В Российской Федерации были опубликованы обычаи важнейших морских портов.
Но в ст. 5 ГК не говорится о возможности обращения к обычаям, сложившимся в иных, некоммерческих сферах, что надо считать пробелом его общих норм. Однако в ряде последующих статей ГК содержатся отсылки к обычаям национальным (ст. 19) и местным (ст. 221). Поэтому надлежит считать, что ГК допускает применение обычая также в некоммерческих сферах, и юрисдикционные органы, обосновывая свои решения, на такие обычаи вправе ссылаться.
Особенность обычая как источника гражданского права состоит в том, что, в отличие от норм законодательства, он всегда диспозитивен, и поэтому стороны могут от него отступить. Это практически важное правило прямо выражено в п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК применительно к договору (договорное условие сильнее обычая) и должно применяться также к недоговорным обязательствам.
Наряду с обычаями во многих статьях ГК говорится об «обычно предъявляемых требованиях», которыми надлежит руководствоваться. В одних случаях этот термин дополняет отсылку к обычаям делового оборота (ст. 309, 478, 992), в других употреблен самостоятельно (ст. 484, 485, 721). В литературе эти два термина иногда характеризуются как равнозначные.
Однако обычай — это дополнительный источник права, когда он соответствует указанным в ст. 5 ГК признакам и в законе это прямо и ясно оговорено. Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в ГК не получили и не должны приравниваться к обычаям.
Вопрос о содержании и применении обычно предъявляемых требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора. На основании обычно предъявляемых требований могут складываться обычаи, однако такая их трансформация должна быть признана юридической практикой, прежде всего судебной, и получить подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК.

Обычай как источник гражданского права

Гражданское право – это определенная совокупность принятых правовых норм, которые позволяют регулировать установленные юридические начала, которые включают в себя личные неимущественные отношения и наделены имущественными юридическими и самостоятельными сторонами. Иными словами, гражданское право – это определенная совокупность государственных правовых норм, которые могут регулировать имущественные и личные неимущественные отношения.

Объектами современных гражданских прав сегодня могут являться нематериальные и материальные блага, которые возникают в гражданских правоотношениях. К объектам гражданского права на основании статьи 128 Гражданского кодекса Российской Федерации могут быть отнесены вещи, в том числе документарные ценные бумаги, деньги и прочие виды имущества.

Признаками современного гражданского права могут быть следующие аспекты:

  • Равенство имеющихся субъектов.
  • Имущественная самостоятельность отдельных категорий субъекта.
  • Автономия воли каждого определенного субъекта.
  • Попробуй обратиться за помощью к преподавателям

    Источники гражданского права – обычай

    Ярким представителем источников современного гражданского права является обычай. Под таким понятием, как обычай сегодня понимаются определенные правила, которые сложились в результате применения практической целесообразности на протяжении длительного времени. Стоит понимать, что обычай на территории современных государств позволяет определить систему развитого государства с учетом экономической ситуации в государстве.

    Статья пятая Гражданского кодекса Российской Федерации говорит о том, что обычай делового оборота является областью предпринимательской деятельности и конкретного правила поведения внутри определенного государственного строя. Важно понимать, что обычай никаким образом не может противоречить уже установленным и принятым нормам российского законодательства, а также тем условиям договора, которые подписали обе стороны.

    Обычай может быть рассмотрен как дополнительный источник государственного права. Иными словами, обычай может появляться только тогда, когда в законе все прописано четко и ясно.

    Задай вопрос специалистам и получи
    ответ уже через 15 минут!

    Особенности гражданского права

    Стоит отметить, что гражданские правоотношения имеют свои определенные особенности, которые являются свойственные только этой категории государственного права. Необходимо отметить, что гражданские правоотношения могут быть квалифицированы всего на три основные категории:

    • Во-первых, это имущественные гражданские правоотношения. Здесь необходимо определять объект в виде имущества, услуги или какой – либо работы, выполненных на возмездной основе. Кроме того, здесь уместно говорить о неимущественных гражданских правоотношениях, где объект представлен какими – то нематериальными благами.
    • Во-вторых, это абсолютные гражданские правоотношения. Важно понимать, что право собственности и различные исключительные права могут быть выделены в отношении только определенного вида правовых отношений внутри страны.
    • В-третьих, это вещные гражданские правоотношения. Здесь происходит осуществление определенных прав без участия иных лиц.

    В современной России гражданские правоотношения занимают самое важное правовое поле. Примечательно, что именно гражданские правоотношения являются основой всего правового пространства страны. Гражданские правоотношения позволяют регулировать и контролировать самые разнообразные общественные отношения, а также обеспечивать им надлежащий уровень защиты и дальнейшего развития.

    Так и не нашли ответ
    на свой вопрос?

    Просто напиши с чем тебе
    нужна помощь

    2.8. Обычай как источник гражданского права

    Согласно ст. 7 ГКУ источником гражданского права признано обычай. Поэтому гражданские отношения могут регулироваться обычаем, в частности обычаем делового оборота. Обычаем есть правило поведения, которое не установлено актами гражданского законодательства, но является устойчивым в определенной сфере гражданских отношений. Другими словами — обычай правило поведения которое установилось в гражданском обороте и выполняется участниками гражданских отношений добровольно. Они преимущественно обусловлены объективными факторами (действием экономических закономерностей, национальным менталитетом и традициями (помолвка)

    Обычай может быть зафиксирован в соответствующем документе. В основном это так и бывает. Обычно это документы негосударственных и неправительственных учреждений и объединений.

    Обычай, который противоречит договору или актам гражданского законодательства, в гражданских отношениях не применяется.

    Обычай как источник гражданского права указано и на уровне отдельных институтов права, особенно обязательственного и в частности договорного. Так согласно ст. 526 ГК при исполнении обязательства могут применяться обычаи делового оборота, а ч. 2 ст. 532 определяет, что обязательство может быть выполнено в другом месте, если это установлено актами гражданского законодательства или не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота. Взаимные обязанности по договору должны выполняться одновременно, если иное не вытекает из договора, закона. Или других правовых актов, обычаи делового оборота или существа обязательства. Это касается выполнения альтернативного обязательства.

    Для обычая как источника гражданского права характерны:

    — Формальная определенность в законе возможности его применения при регулировании определенных отношений;

    — Неоднократнисть однородного применения общепринятого правила поведения;

    — Отсутствие такого правила поведения в нормативных актах;

    — Непротиворечивость закону или иному нормативному акту;

    — Устойчивость в своем содержании и однозначность толковании в бытовой или деловой практике;

    Обычаи следует отличать от привычки — фактически установившегося правила, которым соглашаются руководствоваться стороны договора вследствие чего оно приобрело правового значения. Как указывается это по сути определено условие договора, которое стороны подразумевают (de lege ferenda). Такая привычка заранее оговаривается сторонами договора. Если по договору этого не указано или намерение руководствоваться привычкой будет не доказано привычка не имеет и не может иметь правого значения.

    Следует иметь в виду, что обычаи рано или поздно имеют тенденцию к формализации. Ярким примером являются Правила толкования международных торговых терминов Инкотермс в редакции 2000г., Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993г. Это неофициальные систематизации таких привычек, приобретаемых правового значения не сами по себе как обычаи делового оборота, а при условии ссылки на них контрагентов.

    Нередко используется термин заведенный порядок — практика взаимоотношений сторон конкретного договора. Этот порядок возникает преимущественно при длительном сотрудничестве и добровольно поддерживается сторонами. Это может быть практика выборки представителем покупателя определенного набора товаров, оформляется не договором а счетом котором стороны по сути придают значение договора. Сам договор не заключается, а счет является основанием для взаиморасчетов, бухгалтерских проводок. Иногда это может направления товара или выполнение определенных услуг для контрагента только на основании телефонного звонка, устного просьба т. п..

    Такой заведенный порядок поддерживается сторонами длительных взаимоотношений добровольно и при отсутствии возражений по этому поводу. При том следует иметь в виду, что он не должен противоречить действующему законодательству.

    Заведенный порядок часто используется в бытовой сфере (не садиться к столу, пока не соберутся все члены семьи, собирать урожай сообща, селиться в новое здание только после ее освящения, сначала пускать в дом кошку, а потом заходить уже самому т. д.).

    Следует иметь в виду ни привычки ни заведенный порядок не могут быть источниками права. Они могут поддерживаться в определенной общности.

    Артемьева Елена Геннадьевна
    ИГУ Юридический институт, Иркутск

    На сегодняшний день одной из самых популярных правовых новостей является принятие Федерального закона № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1,2,3 и 4 части 1 Гражданского кодекса РФ» [10], за которым последовали радикальные перемены в различных институтах гражданского права. Изменения, вступившие в силу с 1 марта 2020 года (первый блок изменений в Гражданский кодекс), стали объектом пристального внимания и вызвали массу дискуссий по различным вопросам гражданского регулирования.

    Указанные выше преобразования коснулись как общей, так и особенной части гражданского законодательства. Так, внесены изменения в статью 5 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ): в силу вступила поправка о замене обычая делового оборота на обычай в широком смысле. То есть теперь в качестве источника гражданского права должен упоминаться не только обычай делового оборота, но и любой отвечающий тем же признакам обычай [7].

    Стоит отметить, что по своей актуальности проблема источников гражданского права, представляющих собой форму внешнего выражения юридических норм, занимает значительное место. Это в первую очередь объясняется тем, что источники составляют основу механизма правового регулирования. Кроме того, учитывая отсутствие комплексного исследования данной новеллы гражданского законодательства в научной литературе и периодической печати, указанное выше нововведение требует анализа, что я и предлагаю сделать в рамках данной статьи.

    Итак, обычаи делового оборота «ушли в историю», а на смену им пришли обычаи, как сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ в редакции проекта).

    По моему мнению, данное нововведение является полезным, обоснованным, даже необходимым на современном этапе развития гражданского законодательства. Приведем ряд аргументов в подтверждение данной точки зрения.
    Для начала, обратим внимание на то, что долгое время обычаи не были возведены в ранг источников гражданского законодательства. Однако наряду с ними существовали и активно применялись обычаи делового оборота. Внешнее сходство данных понятий нередко вызывало путаницу в их дифференциации, в то время как это имело принципиальное практическое значение.

    Читайте так же:  Цыганы традиции

    Обычаи делового оборота представляли собой также правила поведения, основанные на длительности и многократности их применения, но были ограниченны гражданским оборотом, а именно предпринимательскими отношениями. Важно, что это ограничение существовало лишь «de jure». «De facto» же обычай применялся не только в предпринимательской, но и в других сферах общественной деятельности. То есть речь шла не об обычаях делового оборота, а об обычаях в широком смысле. Так, например, Семейным кодексом РФ закреплено, что отчество ребенку присваивается по имени отца, если иное не основано на национальном обычае [9].

    Такая ситуация создавала проблемы для правоприменительной практики, а также приводила к неоднозначности толкования закона о применении обычаев для регулирования тех или иных отношений.

    Кроме того, это ставит ребром вопрос о новизне данного источника гражданского права. Так как в доктрине и законодательно обычай как источник признан не был, но на практике его применение имело место быть, полагаю, данная новелла лишь признание и нормативное закрепление уже существующего источника гражданского законодательства.

    Однако путаница на этом не исчерпывается, поскольку широко использовались и другие понятия применительно к обычаям, используемым в предпринимательской деятельности. Распространение получили такие термины, как «торговый обычай», «обычаи торгового мореплавания», «портовые обычаи». Например, в соответствии с п. 3 ст. 15 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-I «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» Торгово-промышленная палата Российской Федерации «свидетельствует … торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации» [2]. Ярким примером также может послужить признание Правил международной торговой палаты для толкования торговых терминов «Инкотермес-2000» торговыми обычаями [6].

    Данное терминологическое разнообразие вызывало необходимость решать проблемы разграничения данных понятий с обычаями делового оборота, их соотношения, нередко вставал вопрос об их тождественности.

    Таким образом, первыми аргументами, подтверждающими полезность вступивших в силу изменений, являются необходимость расширения сферы применения обычаев делового оборота, а, кроме того, необходимость устранения существующей терминологической неразберихи.

    Законодатель также не обошел стороной вопрос необходимости исследуемых преобразований и в пояснительной записке указал, что «ссылки на обычай как на источник гражданского права (наряду с обычаем делового оборота или торговым обычаем) содержатся в международных актах, в том числе в заключенных Российской Федерацией международных договорах, и включены в гражданские кодексы ряда государств» [7]. С данным аргументом можно согласиться. Действительно, изменения в статье 5 ГК РФ соответствуют положениям международных договоров РФ, которые в соответствии со статьей 15 Конституцией РФ являются составной частью ее правовой системы [5]. А потому, на лицо необходимость унификации законодательства посредством отказа от института обычаев делового оборота в пользу обычаев в целом.

    Так, согласно положениям Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. «стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях» [4].

    По результатам проведенного анализа можно сделать вывод, что необходимость внесения в ст. 5 ГК РФ соответствующих изменений вполне очевидна.

    Таким образом, на современном этапе развития гражданского права в ранг источников помимо Конституции, Федеральных законов,Указов Президента РФ и других признанных гражданским законодательством источников включен обычай. В иерархии применяемых правовых средств обычаи, после вступивших в силу соответствующих изменений, занимают место после нормативных актов и договора. В этой связи ч. 2 ст. 5 ГК РФ предусматривает, что обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения нормам законодательства или договору, не применяются. Отсюда можно сделать вывод, что обычаи, осуществляя вспомогательную роль в регулировании, а также восполняя пробелы законодательства, необходимы.

    Список литературы:
    1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Первая часть : федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (с изм. от 30 декабря 2012 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.

    2. Закон РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-I «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 4.03.2020).

    3. Козлова В.Н. Тенденции развития института обычаев делового оборота // «Тенденции развития современного права»: материалы международной заочной научно-практической конференции. — Новосибирск, 2012. С. 45-50.

    4. Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ, 1994, N 1.

    5. Конституция РФ, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с изм. от 30 декабря 2008 г.) // Российская газета. — 1993. — № 237.

    6. Постановление Правления Торгово – промышленной палаты РФ от 28.06.2001 N 117-13 «Развитие законодательства о предпринимательстве и роль торгово-промышленных палат в этом процессе» [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 4.03.2020).

    7. Пояснительная записка «К проекту Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 2.03.13).

    8. Ровный В. В. Обычай в частном праве: научное издание / В.В. Ровный.- Иркутск: Иркутский университет, 2004.- 76 с.

    9. Семейный кодекс Российской Федерации: федеральный закон от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (с изм. от 12 ноября 2012 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 16.

    10. Федеральный закон от 30.12.2012 N 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса РФ» [Электронный ресурс]. Доступ из СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 12.09.2012).

    Обычаи как источники гражданского права: понятие и условия применения

    Под деловыми обыкновениями понимаются установившиеся в гражданском обороте правила поведения. Сами по себе деловые обыкновения не являются источником гражданского права. Однако в тех случаях, когда государство правовым актом санкционирует деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы и входит в систему гражданского законодательства.

    В настоящее время из всех деловых обыкновений законодатель особо выделяет обычаи делового оборота, которые применяются исключительно в сфере предпринимательской деятельности. Под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т. п. Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т. п.)

    Обычаи делового оборота в настоящее время получили значительно более широкое использование по сравнению с другими деловыми обыкновениями. В соответствии со ст. 6 ГК если отношение, входящее предмет гражданского права, не урегулировано законодательством или соглашением сторон, то к нему применяется обычай делового оборота. Вместе с тем обычаи делового оборота применяются только в случае, если они не противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договора (п. 2 ст. 5 ГК).

    Царегородская Е. В. в своей работе[2] указывает на то, что «обычай заключает в себе два элемента – материальный (длящийся, повторяющийся, однообразные действия) и психологический (убеждение в необходимости этих действий). Как и любая юридическая норма, обычно- правовая норма может структурироваться в виде трех элементов – гипотезы, диспозиции и санкции». Действительно, Царегородская вполне правильно делает вывод о том, что обычно-правовая норма может формироваться только из этих трех элементов, ибо описание цели законодателя не может входить в структуру нормы постольку, поскольку создателем данного правила поведения является народ, а описание круга адресатов как структурный элемент нормы права уже предусмотрен на законодательном уровне в ст. 5 ГК РФ.

    11. Толкование норм гражданского права: понятие, способы, значение.

    Толкование гражданско-правовых норм. Под толкованием гражданско-правовой нормы понимается уяснение ее содержания (смысла) путем устранения обнаруженных в ней неясностей. Неясности содержания той или иной нормы гражданского права могут возникнуть в силу разных причин. Это может произойти в силу краткости формулировок нормативного акта, который не мажет быть многословным и всеобъемлющим ввиду самой природы правового акта. Это может произойти и в силу того, что вновь появляющиеся общественные отношения и жизненные факты не могут получить точного словесного описания в нормативном акте, принятом задолго до их появления. Однако они могут охватываться смыслом этого нормативного акта, который и необходимо выявить при применении соответствующей нормы права к данному случаю. Этому и служат различные виды толкования гражданско-правовых норм.

    В зависимости от субъекта толкования различают аутентическое, легальное, судебное и научное толкование. Аутентическое толкование имеет место тогда, когда смысл правовой нормы разъясняется тем же органом, который принял правовой акт, содержащий в себе данную норму. Поэтому аутентическое толкование имеет такую же силу, как и толкуемая норма права.

    Легальное толкованиеимеет место тогда, когда смысл правовой нормы разъясняется не тем органом, который принял соответствующий нормативный акт, а тем, который в силу существующего законодательства вправе разъяснять смысл данного нормативного акта. Так, в соответствии сост. 13 Федерального Конституционного закона РФ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дает разъяснения по вопросам судебной практики. Такое толкование имеет обязательную силу для всех арбитражных судов в Российской Федерации.

    Судебное толкование имеет место тогда, когда смысл правовой нормы выявляется судебным органом в выносимом им решении или определении по делу. Судебное толкование имеет обязательную силу только для участников того конкретного дела, по которому вынесено соответствующее решение или определение.

    Научное (доктринальное) толкование имеет место тогда, когда смысл правовой нормы разъясняется ученым в юридической литературе, в комментариях к гражданским законам, на научных конференциях и т. п. Научное толкование не имеет обязательной силы. Однако значение его велико, поскольку научное толкование оказывает существенное влияние на уяснение смысла закона теми органами, толкование которых имеет обязательную силу.

    В зависимости от способа толкования различают грамматическое, логическое, систематическое и историческое толкование. Грамматическое толкование характеризуется тем, что смысл нормы гражданского права выявляется с помощью правил грамматики. Так, в ст. 29 ГК говорится, что гражданин может быть признан судом недееспособным, если он вследствие психического расстройства не может понимать значение своих действий или руководить ими. Поскольку законодатель использует здесь разделительный союз «или», то для признания гражданина недееспособным вследствие психического расстройства достаточно одного из двух последствий: либо непонимания значения своих действий, либо неспособности руководить ими.

    Логическое толкование характеризуется тем, что смысл нормы гражданского права выясняется с помощью правил формальной логики. Так, ст. 1080 ГК устанавливает, что лица, совместно причинившие вред, несут солидарную ответственность перед потерпевшим. Для ответа на вопрос, имеются ли в виду в данной статье только юридические лица или же и другие субъекты гражданского права, нужно прибегнуть к соответствующим логическим рассуждениям. Поскольку подраздел 2 раздела 1 ГК назван «Лица» и включает в себя граждан, юридические лица, Российскую Федерацию, субъектов Российской Федерации и муниципальные образования, то неизбежен логический вывод о том, что понятием «лица» охватываются все субъекты гражданского права. Поэтому ст. 1080 ГК применяется не только к юридическим лицам, но и к любым другим субъектам гражданского права.

    Систематическое толкование характеризуется тем, что смысл нормы гражданского права определяется путем уяснения места данной нормы в системе гражданского законодательства и ее соотношения со смежными нормами права. Так, из содержания абз. 1 п. 1 ст. 572 ГК вытекает, что договор дарения может считаться заключенным либо в момент передачи имущества, либо в тот момент, когда одна сторона (даритель) обязуется безвозмездно передать имущество в собственность другой стороны (одаряемого). Правильно понять содержание данной нормы можно только путем сопоставления ее с правилом ст. 224 ГК, где говорится, что передачей признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных ^ез обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица.

    Читайте так же:  Древней руси обычаи и традиции

    Историческое толкование характеризуется тем, что смысл нормы гражданского права выявляется путем сопоставления ее с теми историческими условиями, при которых она была принята.

    Так, ст. 472 ГК 1964 г., предусматривающая возмещение вреда, понесенного при спасании социалистического имущества, принималась в условиях господства социалистической собственности, предполагающего повышенную степень ее защиты. Поэтому данная норма не могла применяться в случае спасания личной собственности. Ныне, поскольку ни одна из форм собственности не признается социалистической, указанная норма не может применяться не только потому, что ее действие на территории Российской Федерации не допускается, но и по самому существу дела.

    В зависимости от объема толкования различают буквальное, ограничительное и расширительное толкование. Буквальное толкование гражданского закона применяется тогда, когда смысл закона точно соответствует его тексту. Поскольку законодатель стремится к тому, чтобы подлинный смысл гражданско-правовой нормы точно совпадал с ее буквальным текстом, в большинстве случаев применяется именно буквальное толкование.

    Вместе с тем встречаются и такие ситуации, когда смысл правовой нормы уже, чем ее буквальный текст. В таких случаях применяется ограничительное толкование. Так, в ст. 533 ГК 1964 г. говорится о том, что предметы обычной домашней обстановки и обихода переходят по закону к наследникам, проживавшим совместно с наследодателем до его смерти на менее одного года, независимо от их очереди и наследственной доли. Из буквального текста этой статьи следует, что правило о наследовании предметов обычной домашней обстановки и обихода применяется ко всем наследникам, которые проживали с наследодателем не менее одного года до его смерти. Однако из подлинного смысла ст. 533 ГК 1964 г. вытекает, что правило о наследовании предметов обычной домашней обстановки и обихода должно применяться только к тем наследникам, которые не только совместно проживали с наследодателем не менее одного года до его смерти, но и при жизни наследодателя пользовались этими предметами для удовлетворения повседневных бытовых нужд. В противном случае нет смысла устанавливать особый правовой режим наследования для предметов обычной домашней обстановки и обихода. Поэтому ст. 533 ГК 1964 г. должна применяться к более узкому кругу случаев, чем это вытекает из ее буквального текста.

    В том случае, когда смысл гражданско-правовой нормы шире, чем ее буквальный текст, применяется расширительное толкование.Так, из буквального текста ст. 17 ГК РФ следует, что гражданская правоспособность включает в себя способность иметь гражданские права и нести обязанности. Между тем из подлинного смысла этой статьи вытекает, что за пределы гражданской правоспособности нельзя вынести самое осуществление прав и исполнение обязанностей, хотя для этого и могут быть необходимы юридические акты других лиц. Поэтому подлинный смысл данной статьи шире ее буквального текста.

    Следует иметь в виду, что расширительное толкование не допускается, если речь вдет об исключении из общего правила. Это и понятно, так как расширительное толкование, будучи исключением из общего правила, подрывает само общее правило гражданского законодательства, в котором закреплены наиболее существенные закономерности в гражданско-правовом регулировании общественных отношений. Так, по общему правилу п. 1 ст. 26 ГК несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают сделки с письменного согласия своих законных представителей. В порядке исключения из этого правила п. 2 ст. 26 ГК устанавливает, что несовершеннолетние вправе самостоятельно, без согласия своих законных представителей, распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами. Поскольку это исключение из общего правила, его нельзя толковать расширительно и понимать под заработком, стипендией и иными доходами то имущество, которое на них приобретено, или будущие заработки, стипендии и иные доходы, которые несовершеннолетний может получить как до, так и после достижения совершеннолетия. В противном случае можно легко обойти общее правило, требующее согласия законных представителей на совершение сделок несовершеннолетними. Расширительное толкование не допускается и тогда, когда в гражданско-правовой норме дается исчерпывающий перечень обстоятельств, при которых она применяется. Так, ст. 203 ГК дает исчерпывающий перечень обстоятельств, которые прерывают течение срока исковой давности. Поэтому указанные обстоятельства не подлежат расширительному толкованию.

    12. Действие гражданского законодательства во времени, в пространстве и по кругу лиц.

    Во времени: ст. 4 ГК. Акты ГЗ не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим только после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях. Когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта ГЗ, он применятся к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. НА, содержащие нормы ГП, подлежат обязательному официальному опубликованию. Такое опубликование важно для определения момента вступления НА в силу, и для ознакомления с его содержанием всеми участниками правоотношений, т.к. официальная публикация содержит официальный текст такого акта. В соответствии с ч.1 ст.105 КРФ ФЗ принимаются ГД РФ, В течении 7 дней после подписания ФЗ Президентом РФ НА подлежит официальному опубликованию в «РГ», «ПГ» или в «СЗ РФ». По истечении 10 дней после дня публикации полного текста ФЗ он вступает в силу, если иной порядок не определен в самом ФЗ (возможен «вводный закон»). Иные правовые акты также подлежат обязательной официальной публикации (за исключением документов или их частей, содержащих ГТ) в течении 10 дней со дня подписания. Указы ПРФ вступают в силу в течении 7 дней либо со дня подписания. Постановления ПРФ, затрагивающие права, свободы и обязанности граждан – по истечению 7 дней, а иные – со дня подписания. НПА органов федеральной исполнительной власти подлежат не только официальному опубликованию, но и обязательной государственной регистрации в МЮ РФ. Публикуются в срок не позднее 10 дней после регистрации (кроме ведомственных НПА или их частей содержащих ГТ). Вступают в силу после опубликования. Акты ГЗ обычно прекращают свое действие и теряют свою юридическую силу либо в результате их непосредственной отмены вновь принятыми НА, либо при наступлении прямо указанного в них обстоятельства (как правило, принятие нового НА более высокого уровня).

    В пространстве: ГЗ распространяется на всей территории РФ.

    По кругу лиц: ст. 2 Участниками отношений являются граждане и Юл. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать РФ, субъекты РФ, муниципальные образования. Правила, установленные ГЗ, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, и иностранных ЮЛ.

    13. Аналогия как способ преодоления пробелов гражданского законодательства.

    При наличии пробелов в законе законодатель предлагает правоприменителю разное поведение.

    Бывают случаи, когда нужно найти норму права, регулирующую конкретные общественные отношения, а оказывается, что такой нормы нет. Подобная ситуация в теории права получила название «пробелы в праве», т.е. отсутствие юридического урегулирования конкретных общественных отношений в том случае, когда такое урегулирование необходимо. При этом спор, возникший в сфере общественных отношений, не урегулированных нормами права, все равно необходимо решать, включая судебное разбирательство. Отсутствие норм права, регулирующих конкретные отношения, не может быть основанием для отказа судом рассмотреть дело. Так, в частности, п.7 ст. 8 Гражданского процессуального кодекса Украины гласит: «Если спорные отношения не урегулированы законом, суд применяет закон, который регулирует подобные по смыслу отношения (аналогия закона), а при отсутствии такого — суд исходит из общих основ законодательства (аналогия права)», а п.8 ст.8 гласит: «Запрещается отказ в рассмотрении дела по мотивам неполноты, неясности, противоречивости или отсутствия законодательства, регулирующего спорные отношения».

    Как выход из такой ситуации есть два варианта: первый заключается в принятии компетентным органом правового акта, регулирующего данный вопрос. Однако этот процесс является длительным и сложным. Поэтому для оперативного решения применяется второй вариант, заключающийся в аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона — это применение для регулирования данных отношений закона, который регулирует аналогичные отношения. Аналогия права — это решение конкретных вопросов, с использованием при этом общих идей и принципов права, когда отсутствуют акты, регулирующие как конкретные отношения, так и аналогичные им.

    Однако следует помнить, что решения, принятые на основании аналогии права или аналогии закона, не могут играть роль общей нормы права, которая применяется для всех. Оно касается исключительно данного конкретного случая.

    Кроме аналогий закона и права, пробелы в праве устраняются еще одним способом — постоянным применением того или иного предписания с сопредельной области права, регулирующего подобные отношения. Например, Хозяйственным кодексом регулируется порядок заключения агентских договоров, а Гражданским кодексом — договоров поручения. По своей правовой природе эти договоры являются идентичными. Законодатель допускает, что раздел, регулирующий порядок заключения агентских договоров, может не включить абсолютно все стороны этого вопроса. Поэтому законодательство предусматривает, что в части, не урегулированной нормативно-правовыми актами, указанными в Хозяйственном кодексе, к агентским отношениям могут применяться соответствующие положения Гражданского кодекса Украины, которым регулируются отношения поручения. Учитывая это, и суд, и предприниматели могут постоянно применять нормы Гражданского кодекса, если в Хозяйственном кодексе отсутствуют необходимые нормы для регулирования агентских отношений.

    При наличии пробелов в области уголовного законодательства и законодательства об административных правонарушениях выходом для юриста-практика является отказ в возбуждении дела, то есть принятие оправдательного решения. Юрист-практик в таком случае должен руководствоваться принципом, «Нет преступления и нет вины, нет наказания и нет взыскания, если нет закона».

    Злоупотребление аналогии в области уголовного законодательства имело место в фашистской Германии, где законом от 28 июня 1935 p. был отменен принцип «нет преступления без закона» и тем самым на законодательном уровне открыт путь для судебной произвола и расправы с политическими противниками. IV съезд Международной ассоциации уголовного права (Париж, 1937 p.) приговорил аналогию в уголовном праве и выступил против ее применения. В уголовном законодательстве Украины институт аналогии отсутствует. Статья 58 Конституции Украины провозглашает: «Никто не может отвечать за деяния, которые на время их совершения не признавались законом как правонарушения.

    При наличии пробела в области гражданского законодательства суды не могут отказать в правосудии, ссылаясь на отсутствие закона. В случае пробелов в гражданско-правовых отношениях применяется аналогия двух видов аналогия закона; аналогия права.

    Аналогия исключается, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм. В процессе применения аналогии закона должен быть соблюден ряд требований:

    1) сначала нужно определить, что ситуация, требующая решения имеет юридический характер и должна быть решена с помощью правовых средств;

    2) необходимо убедиться, что в законодательстве отсутствует норма, которая непосредственно может регулировать данный случай и на основе которой можно решить дело;

    3) определить норму права, которая регулирует аналогичные случаи, и на ее основе решить дело;

    Дата добавления: 2020-05-10 ; Просмотров: 1299 ; Нарушение авторских прав? ;

    Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет